關(guān)于《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》若干條款的解釋

2006/2/17 10:20:08

各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市經(jīng)貿(mào)委廳、外貿(mào)局，上海市外資委、廈門市外資局、深圳市經(jīng)發(fā)局、海南省經(jīng)濟合作廳、本部各直屬單位：

《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》已于１９９０年１０月２８日經(jīng)國務(wù)院批準，對外經(jīng)濟貿(mào)易部于１９９０年１２月１２日以部令（第１號）對外發(fā)布。此后，一些人士對某些條款提出詢問。根據(jù)《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》第八十七條的規(guī)定，我部對《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》的若干條款進行了解釋，現(xiàn)予以發(fā)布。

附：關(guān)于《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》若干條款的解釋

　

關(guān)于《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》若干條款的解釋

《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》（以下簡稱《細則》）已于１９９０年１２月１２日公布實施，根據(jù)該《細則》第八十七條的規(guī)定，現(xiàn)對《細則》若干條款作如下解釋：

一、《細則》第八條規(guī)定：

“設(shè)立外資企業(yè)的申請，由對外經(jīng)濟貿(mào)易部審查批準后，發(fā)給批準證書。

設(shè)立外資企業(yè)的申請屬于下列情形的，國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市、經(jīng)濟特區(qū)人民政府審查批準后，發(fā)給批準證書：

（一）投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批限額以內(nèi)的；

（二）不需要國家調(diào)撥原材料，不影響能源、交通運輸、外貿(mào)出口配額等全國綜合平衡的。

省、直轄市、自治區(qū)和計劃單列市、經(jīng)濟特區(qū)人民政府在國務(wù)院授權(quán)范圍內(nèi)批準設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)在批準后１５天內(nèi)報對外經(jīng)濟貿(mào)易部備案（對外經(jīng)濟貿(mào)易部和省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市、經(jīng)濟特區(qū)人民政府，以下統(tǒng)稱審批機關(guān)）。”

解釋：本條第二款中（一）項是指外資企業(yè)設(shè)立時的投資總額在國務(wù)院規(guī)定的地方人民政府外資企業(yè)審批權(quán)限以內(nèi)。若外資企業(yè)需要分期建設(shè)的，其投資總額應(yīng)為各期建設(shè)需要投入的資金之和（即總金額），并以該總金額為準確定外資企業(yè)的審批權(quán)限。任何審批機關(guān)不得有意人為縮小投資總額，以規(guī)避法律關(guān)于審批權(quán)限的規(guī)定。

二、《細則》第十條第一款規(guī)定：“外國投資者在提出設(shè)立外資企業(yè)的申請前，應(yīng)當(dāng)就下列事項向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府提交報告。”

第二款規(guī)定“縣級或者縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)在收到外國投資者提交的報告之日起３０天內(nèi)以書面形式答復(fù)外國投資者”。

解釋：以上兩款中所述的報告，不是立項報告。有關(guān)政府的書面形式答復(fù)也不是立項審批。而是擬設(shè)立的外資企業(yè)的外國投資者向所在地的縣級或縣級以上地方人民政府提出擬設(shè)立外資企業(yè)所需要的條件，如土地、水、電、氣、通訊等是否具備，有關(guān)政府的書面形式答復(fù)是對外國投資者提出的條件能否滿足的答復(fù)。

三、《細則》第十一條第一款（五）規(guī)定的“外國投資者的法律證明文件和資信證明文件”，主要是指外國投資者所在國家或地區(qū)的法人登記注冊證明文件，董事會組成人員名單，法定代表人資格證明文件，最近三年的資產(chǎn)負債表；若外國投資者是以自然人的名義投資，應(yīng)提供其國籍，身份，履歷及財產(chǎn)狀況等材料。審批機關(guān)認為有必要時可要求外國投資者對上述證明文件及材料在所在國家或地區(qū)進行公證。

四、《細則》第十九條第一款規(guī)定：“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準也可以為其他責(zé)任形式。”

解釋：凡是外商申請設(shè)立有限責(zé)任公司形式的外資企業(yè)，按國務(wù)院規(guī)定的審批權(quán)限審批；凡外商申請設(shè)立其它責(zé)任形式的外資企業(yè)，由企業(yè)所在地的省、市、自治區(qū)、計劃單列市或經(jīng)濟特區(qū)人民政府審核提出意見后報對外經(jīng)濟貿(mào)易部審批。

五、《細則》第二十一條第二款規(guī)定：“外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國有關(guān)規(guī)定。”

解釋：外資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例應(yīng)參照國家工商行政管理局《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》執(zhí)行。

六、《細則》第二十三條規(guī)定：“外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。”

解釋：本條“須經(jīng)審批機關(guān)批準”，是指設(shè)立企業(yè)時的原審批機關(guān)；但若該外資企業(yè)的注冊資本的增加（不包括企業(yè)利潤再投資形成的注冊資本增加），致使其投資總額增加，超過了原審批機關(guān)的審批權(quán)限的，該增加資本的申請應(yīng)由原審批機關(guān)審核后報有審批權(quán)的機關(guān)審批。該有審批權(quán)的機關(guān)也可根據(jù)具體情況，委托原審批機關(guān)審批。

七、《細則》第二十四條規(guī)定：“外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準并向工商行政管理機關(guān)備案。”

解釋：本條所說的“對外抵押”，是指外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益向中國境外的金融機構(gòu)、公司或企業(yè)及其他經(jīng)濟組織進行抵押。

八、《細則》第二十六條第二款規(guī)定：“經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。”

解釋：外國投資者可以用這類人民幣利潤作為部分出資，也可以用這類人民幣利潤作為全部出資，外資企業(yè)的注冊資本全部由外國投資者用這類人民幣利潤出資構(gòu)成的，不影響該企業(yè)的性質(zhì)，即，該企業(yè)是外資企業(yè)。

九、《細則》第四十四條第二款規(guī)定：“外資企業(yè)在中國購買物資，在同等條件下，享受與中國企業(yè)同等的待遇”。

解釋：該條款也適用于外資企業(yè)在中國所需的各種有償服務(wù)。

該款所指的“中國企業(yè)”目前主要是指中國的國營企業(yè)。

該款“同等條件”主要應(yīng)考慮該外資企業(yè)的產(chǎn)品生產(chǎn)與銷售是否與國營企業(yè)一樣納入了國家指令性計劃。

十、《細則》第四十七條規(guī)定：“外國投資者作為出資的機器設(shè)備，依照中國規(guī)定需要領(lǐng)取進口許可證的，外資企業(yè)憑批準的該企業(yè)進口設(shè)備和物資清單直接或者委托代理機構(gòu)向發(fā)證機關(guān)申領(lǐng)進口許可證。

外資企業(yè)在批準的經(jīng)營范圍內(nèi)，進口本企業(yè)自用并為生產(chǎn)所需的物資，依照中國規(guī)定需要領(lǐng)取進口許可證的，應(yīng)當(dāng)編制年度進口計劃，每半年向發(fā)證機關(guān)申領(lǐng)一次。

外資企業(yè)出口產(chǎn)品，依照中國規(guī)定需要領(lǐng)取出口許可證的，應(yīng)當(dāng)編制年度出口計劃，每半年向發(fā)證機關(guān)申領(lǐng)一次。”

解釋：外資企業(yè)進出口事宜，應(yīng)依照法律、法規(guī)及有關(guān)行政規(guī)章辦理，即凡有關(guān)外資企業(yè)的法規(guī)、規(guī)章規(guī)定某些物資需申領(lǐng)進口或出口許可證的，則按規(guī)定申領(lǐng)；凡中國有關(guān)法規(guī)規(guī)定某些物資無需申領(lǐng)進出口許可證的（或未作規(guī)定的）則可不必申領(lǐng)。

十一、《細則》第四十八條第三款規(guī)定：“前述價格應(yīng)當(dāng)報物價管理機關(guān)和稅務(wù)機關(guān)備案，并接受其監(jiān)督。”

解釋：本款所說“前述價格”是指本條第二款外資企業(yè)依照批準的銷售比例在中國市場銷售產(chǎn)品的價格。

十二、《細則》第七十一條第二款規(guī)定：“外資企業(yè)研究決定有關(guān)職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和保險問題時，工會代表有權(quán)列席會議。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)聽取工會的意見，取得工會的合作。”

解釋：該款中關(guān)于“有權(quán)”列席會議，一方面外資企業(yè)在研究決定第二款規(guī)定的與職工有切身利益的問題時，應(yīng)該主動邀請工會代表參加；另一方面工會代表有權(quán)向外資企業(yè)方提出列席會議的要求，若外資企業(yè)方無理拒絕，應(yīng)通過協(xié)商解決。協(xié)商不成，可向外資企業(yè)主管部門或經(jīng)貿(mào)部門提出請求解決，或按勞動合同的規(guī)定解決。工會代表只有權(quán)列席會議，代表職工發(fā)表意見，但無權(quán)表決。有關(guān)事項的決定權(quán)是外資企業(yè)。外資企業(yè)應(yīng)認真聽取工會的意見。若外資企業(yè)不能按工會代表的意見辦理，工會或外資企業(yè)認為有必要，外資企業(yè)應(yīng)以某種方式作出說明。工會若認為外資企業(yè)的決定違犯了中國的有關(guān)法律或勞動合同的規(guī)定，可通過調(diào)解，仲裁或司法程序解決。

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