一、            外商投資企業(yè)的概念和特征：

1、含義：是指外商投資者經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。

2、特征：

(1)   外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)；

(2)   外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)；

(3)   外商投資企業(yè)是依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)設立的企業(yè)。

二、外商投資企業(yè)的種類(有所了解即可，下面章節(jié)會詳見分解)

（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)

（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)

（三）外資企業(yè)

（四）中外合資股份有限公司

三、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務

（一）權(quán)利

1、生產(chǎn)經(jīng)營計劃權(quán)：有權(quán)在批準的合同范圍內(nèi)，自行制定。

2、資金籌措使用權(quán)：既可在境內(nèi)，又可在境外借款，并有權(quán)依照規(guī)定支配使用企業(yè)自有資金。（這里有權(quán)使用，是否也包括使用外匯？）

3、物資采購權(quán)：有權(quán)自行決定在中國市場或國際市場購買。

4、產(chǎn)品銷售權(quán)：自行銷售，中國鼓勵向國際市場銷售。

5、外匯收入使用權(quán)：依法使用外匯收入，并可將利潤依法匯往國外。

6、勞動用工管理權(quán)；

7、機構(gòu)設置和人員編制權(quán)。

(二)義務(簡單了解一下就成)

1、必須遵守中國的法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益

2、必須履行依法簽訂的協(xié)議、合同、章程

3、必須依照中國稅法的規(guī)定繳納稅款；

4、應接受中國政府有關(guān)部門的管理和監(jiān)督；

5、應承擔中國法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務。

四、外商投資企業(yè)的投資項目，分為四類：鼓勵類、限制類和禁止類允許類。注意限制類和禁止類的區(qū)別。

（一）限制類外商投資項目：（技術(shù)落后的，國家未開放的）

1、技術(shù)水平落后

2、不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的

3、從事國家保護性開采特定礦種勘探、開采的

4、屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的

5、其他

（二）禁止外方投資的項目（造成危害的，或國家保護的）

1、危害國家安全或者損害社會公眾利益的。

2、對環(huán)境造成污染損害的，破壞自然資源或者損害人體健康的

3、占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的

4、危害軍事設施安全和使用效能的

5、運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的

6、其他情形

(三)鼓勵類外商投資項目：

1、屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；

2、屬于高新技術(shù)、先進適用技術(shù)、能夠改進產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設備，新材料的；

3、適應市場需求、能夠提高產(chǎn)品檔次，開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；

4、屬于新技術(shù)、新設備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；

5、能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的；

6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

(四)允許類外商投資項目：

1、不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目；

2、產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。

3、產(chǎn)品出口銷售量占其產(chǎn)品銷售總額的70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。

五、外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限【重點每年都會考】 

（一）出資方式

現(xiàn)金、實物、場地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。

1、現(xiàn)金出資。外方投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資，應當按照繳款當日人行公布的基準匯率折算為人民幣。

《外資企業(yè)法實施細則》規(guī)定，經(jīng)審批機關(guān)批準，外商可以用其從其他外企分回的人民幣利潤再出資。

2．實物出資的要求：

中外投資者以實物出資需要作價時，其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三者評定。（與《公司法》不同，公司法要求必須評估作價）

中外投資者用作投資的實物，必須為自己所有、且未設立任何擔保物權(quán)，并應當出具其擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明，任何一方都不得：

（1）    用以企業(yè)名義取得的借款、租賃的設備或者其他財產(chǎn)作為自己的出資

（2）    用自己以外的他人財產(chǎn)作為自己的實物出資

（3）    也不得以企業(yè)或者其他合營方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔保。

（4）    用以投資的機器設備或者其他物料，還應報審查批準機關(guān)批準。

〖yangjobe〗投資方可以非合營的第三人的財產(chǎn)作擔保貸款作為出資。

外方投資者以機器設備或者其他物料出資的，應符合下列條件：

（1）        為生產(chǎn)所必需的；

（2）        價格不得高于同類機器設備或其他物料當時的國際市場價格。

3．場地使用權(quán)出資。中方投資者可以用場地使用權(quán)作為出資。　　　****注意：不是土地使用權(quán)。

(1)     如果未用場地使用權(quán)作為中方投資者出資的，則舉辦的外商投資企業(yè)應向中國政府繳納場地使用費。

(2)     如果用場地使用權(quán)作為中方投資者出資的，作價金額應與取得同類場地使用權(quán)所應繳納的使用費相同。

4．工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資。

外方投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列條件之一：

（1）    能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率；

（2）    能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力。

（3）    中外投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有并且未設立任何擔保物權(quán)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資

（4）    作價方法與實物出資相同。（雙方公平合理的原則協(xié)商確定，或第三方評定）

（5）    應報審查批準機關(guān)批準。（非貨幣的都要批準）

4、  其他財產(chǎn)權(quán)利出資。其他財產(chǎn)權(quán)利主要包括：

(1)國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)

(2)國有自然資源的使用經(jīng)營權(quán)

(3)公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán)

(4)公司股份或其他形式的權(quán)益。

此外：批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

（二）外商投資企業(yè)出資比例（全部都是取得法人資格的，不低于25%）

1、            在中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%。

2、            在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%；

3、            對不具備法人資格的合作企業(yè)，合作各方的投資比例或合作條件，由國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門規(guī)定。

4、            在外資企業(yè)中，外資企業(yè)的注冊資本全部由外國投資者投入。

5、            在中外合資股份有限公司中，外方持股不低于注冊資本的25%

　　對于出資低于25%的，通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準證書。

（三）外商投資企業(yè)的出資期限

基本前提：外商投資企業(yè)的投資應按照項目進度，在合同章程中明確規(guī)定出資期限。

（1）     未作規(guī)定的，審批機關(guān)不予批準，登記機關(guān)不予登記注冊。（外商投資企業(yè)出資是認繳方式，在取得工商執(zhí)照時不要求全部到位，因此要有出資期限的要求）

（2）    合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起（起算日）6個月內(nèi)繳清；

（3）     合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

（4）     外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。應辦理注銷手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。

（5）     外商投資企業(yè)投資一方未按照合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約。

A、 守約方應當催告違約方在1個月內(nèi)繳付或者繳清出資，逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出外商投資企業(yè)。

B、 守約方應在逾期1個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準解散外商投資企業(yè)或申請批準另找外國投資者

C、 守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或繳清出資造成的經(jīng)濟損失。

D、 如守約方未申請批準解散或另找外國投資者，審批機關(guān)有權(quán)吊銷其批準證書。

對分期出資的總期限要求——（第一期15%，3個月內(nèi)繳清。外方只需出資25%以上？）

（3）     注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，執(zhí)照核發(fā)起1年內(nèi)，應將資本全總繳齊；

（4）     注資在50—100萬美元以下（含100萬）的，1年半內(nèi)繳齊； 

（5）     注資在100—300萬美元（含300萬）的，2年內(nèi)繳齊； 

（6）     注資在300—1000萬（含1000萬）的，3年內(nèi)繳齊； 

（7）     注資在1000萬以上的，由審批機關(guān)審定。

2．外商投資企業(yè)合同經(jīng)審批后，如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應報原審批機關(guān)批準和登記機關(guān)備案，并辦理相關(guān)手續(xù)。

對外商投資企業(yè)出資管理作出如下補充規(guī)定：

1．對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設立外商投資企業(yè)的外國投資者，

（1）    應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。

（2）    對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益。

（3）    控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

2、中外合資經(jīng)營企業(yè)投資者須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。特殊情況不能同步的，報原審批機關(guān)批準，并按實際繳付的比例分配收益�？毓傻耐顿Y者，實際繳付的未達到認繳的全部出資額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

國家對中外合資經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)不實行國有化征收――（不包括合作企業(yè)）

在特殊情況下，可以依照法律程序?qū)嵭姓魇�，并給予相應的補償。

2005年新增：(第五章新增了外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定)。

六、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)：

含義：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱“境內(nèi)公司”）的股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權(quán)并購”）；或者，外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)；或者，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)且運營資產(chǎn)（以下稱“資產(chǎn)并購”）。

（一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應當遵循的原則

1、        對不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購后，不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；

2、        對需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；

3、        對禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。

（二）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批登記

1、該審批機關(guān)為省級以上對外貿(mào)易經(jīng)濟合作管理部門；登記管理機關(guān)為國家工商行政管理部門或者其授權(quán)的地方工商行政管理部門。

外國投資才并購境內(nèi)企業(yè)設立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關(guān)應自收到規(guī)定報關(guān)的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準或不批準。決定批準的，由審批機關(guān)頒發(fā)外商投資企業(yè)批準證書。

2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之五的，投資者應就涉情形向國家對外貿(mào)易經(jīng)濟合作管理部門和國家工商行政管理部門報告：

（1）        并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；

（2）        一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；

（3）        并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%；

（4）        并購導致并購一方當事人在中國的市場點有率達到25%。

（5）        此外，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)雖未達到上述條件，但是，應有競爭關(guān)系的境內(nèi)企業(yè)、有關(guān)職能部門或者行業(yè)協(xié)會的請求，國家對外貿(mào)易經(jīng)濟合作管理部門和國家工商行政管理部門認為外國投資者并購涉及市場份額巨大，或者存在其他嚴重影響市場競爭或國計民生和國家經(jīng)濟安全等重要因素的，也可以要求外國投資者作出報告。

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及上述情形之一，國家對外貿(mào)易經(jīng)濟合作管理部門和國家工商行政管理部門認為可能造成過度集中，妨害正當競爭、損害消費者利益的，應自收到規(guī)定報關(guān)的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨召集有關(guān)部門、機構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會，并依法決定批準或不批準。

（三）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

1、        外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務。

2、        外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權(quán)和債務。

3、        外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務的處置另行達成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權(quán)債務的處置協(xié)議應報關(guān)審批機關(guān)。

4、        出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書或自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)，有權(quán)要求出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)提供相應的擔保。

5、        禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。

（四）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資

其內(nèi)容與外商投資企業(yè)法律制度中有關(guān)出資期限基本相同.

（五）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本

外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應依照現(xiàn)行設立外商投資企業(yè)的審批、登記程序進行審批、登記。審批機關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)批準證書時加注“外資比例低于25%”的字樣。登記管理機關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時加注“外資比例低于25%”的字樣。

（六）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額

1、外國投資者股權(quán)并購的，對并購后所設外商投資企業(yè)應按照以下比例確定投資總額的上限：

（1）    注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；

（2）    注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；

（3）    注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；

（4）    注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

2、外國投資者股權(quán)并購的，投資者應根據(jù)并購后所設外商投資企業(yè)的投資總額向具有相應審批權(quán)限的審批機關(guān)報送下列文件：

（1）        被并購境內(nèi)有限責任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并購境內(nèi)股份有限公司同意外國投資者股權(quán)并購的股東大會決議；

（2）        被并購境內(nèi)公司依法變更設立為外商投資企業(yè)的申請書；

（3）        并購后所設外商投資企業(yè)的合同、章程；

（4）        外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資的協(xié)議；

（5）        被并購境內(nèi)公司最近財務年度的財務審計報告；

（6）        投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、資信證明文件；

（7）        被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明；

（8）        被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（副本）

（9）        被并購境內(nèi)公司職工安置計劃；

（10）    審批機關(guān)要求報關(guān)的其他文件。并購后所設外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍、規(guī)模、土地使用權(quán)的取得，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應一并報關(guān)。

外國投資者資產(chǎn)并購的，應根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價格和實際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定擬設立的外商投資企業(yè)的投資總額。擬設立的外商投資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例應符合有關(guān)規(guī)定。

3 外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應根據(jù)擬設立的外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應審批權(quán)限的審批機關(guān)報送下列文件：

（1）    境內(nèi)企業(yè)產(chǎn)權(quán)持有人或權(quán)力機構(gòu)同意出售資產(chǎn)的決議；

（2）    外商投資企業(yè)設立申請書；

（3）    擬設立的外商投資企業(yè)的合同、章程；

（4）    擬設立的外商投資企業(yè)與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議，或者外國投資者與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議；

（5）    被并購境內(nèi)企業(yè)的章程、營業(yè)執(zhí)照（副本）；

（6）    被并購境內(nèi)企業(yè)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的證明；

（7）    投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、有關(guān)資信證明文件；

（8）    被并購境內(nèi)企業(yè)職工安置計劃；

（9）    審批機關(guān)要求報送的其他文件。按照規(guī)定購買并運營境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應一并報關(guān)。

外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產(chǎn)開展經(jīng)營活動。

七、我國對外投資企業(yè)的法律保護